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预约合同的效力以及责任承担解析

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预约合同的效力以及责任承担解析

马某系镇江某市场的摊主,2007年2月,镇江某批发市场与其签订了一份合同,双方约定马某在2月5日前彻底搬离该市场,迁入新批发市场后,批发市场将一次性支付马某安置费用5万元,双方约定一方违约将支付另一方违约金10万元。合同签订后不久,马某反悔,邮寄了一份载有不能按约从事批发业务的通知给批发市场。由于马某迟迟不搬迁,批发市场将马某告上法院,要求解除双方所签合同,被告按约支付违约金10万元。法院一审判决解除双方签订合同,被告马某支付原告违约金5万元,马某不服上诉市中级法院,二审维持了一审判决。

评析:

该案原、被告双方签订的合同系相对于正式的租赁摊位合同这一本约合同而言的预约合同,何为预约合同?王泽鉴先生认为,“预约,乃约定将来订立一定契约的契约,本约则为履行该预约而订立的契约, 故预约亦系一种契约(债权契约),而以订立本约为其债务的内容”。中国大陆学者则认为,预约是与本约对立而言的,“当事人双方约定负有将来缔结契约义务”的契约。预约的理论基础即被奉为“帝王条款”的诚实信用原则。

关于预约合同能产生何种法律效力, 主要有两种观点: 必须磋商说和必须缔约说。所谓“必须磋商说”, 指当事人之间一旦缔结预约, 双方就负有在未来某个时候为达成本约而进行磋商的义务。“必须缔约说”则认为当事人仅仅为缔结本约而磋商是不够的, 还必须达成本约,否则, 预约毫无意义,而且还容易诱发恶意缔约的道德风险。笔者认为, 两种学说各有千秋, 但更倾向于必须磋商说。预约的目的是稳定交易机会,当事人订立预约后,虽然对同时存在的其他交易机会的选择能力大为降低, 但并非仅局限于此。基于这样

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