经济法司法考试案例

书本上题目

第一章 公平交易规制法

第二节 不正当竞争法的法律规制

（五）虚假宣传（8-3）

案例1：侯耀华出现在天元牌亚克口服液、澳鲨宝胶囊、渭肠益生元、加拿大V6胶囊、角燕G蛋白胶囊、黄金九号、伯爵胶囊、康大夫茶愈胶囊、方舟凯达降压仪、杜仲降压片等电视或者平面广告中。

目前这些保健食品、药品或医疗器械广告均已被证实，刊发或播出前未经行政主管部门批准，并使用专家、患者、消费者名义和形象作证明，且均含有其他违法内容，并先后或分别被浙江、辽宁、山西、河北等地工商行政管理局或食品药品监督管理局通报、查处。

思考：

代言人是否应当承担责任？

答：

以食品法角度：我国今年6月1日施行的《食品安全法》，第一次以法律的名义规定了代言人在虚假广告中承担连带责任。

《食品安全法》第55条：“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。”

广告法角度：但在《广告法》中还未有相应条款，对代言食品以外的产品也没有作相应规定。依照我国现行的《广告法》规定，社会团体和其他组织在虚假广告中向消费者推荐商品和服务，使消费者的合法权益受到损害的，应依照法律承担连带责任。但是，对于代言虚假广告的明星们是否应当承担连带责任却没有涉及。

广告法变动方向：在广告主、广告经营者、广告发布者“三大主体”的基础上，参与广告代言、证明、推荐的“广告其他参与者”，包括明星、名人等也应作为广告活动的主体，纳入规制范围，将连带责任的主体扩展到个人，以强化对明星、名人代言广告的约束。“广告其他参与者”除承担相应的行政责任、民事责任外，构成犯罪的，还应追究其刑事责任。

建议：立法时应对明星代言行为有明确禁止性和限制性行为的具体内容。建议确立“未声明即推定代言人已使用、体验过所代言产品和服务”的原则，同时还要保障代言人对所代言产品、服务和对象的知情权和依法单方终止合约的权利。 明星代言虚假广告所造成的危害是多方面的，但此类事件层出不穷，根本原因在于我国在代言广告监管领域还处于空白状态，没有一项明确的相关法规。笔者认为，要先做出明文规定，做到有法可依。例如，美国关于代言广告的法规，就实行了“证人广告”、“明示担保”，即代言人就是产品的真实使用者。在此

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